“拍黃瓜”拍出的行政處罰

據(jù)媒體報(bào)道，近期合肥多家餐館因未取得冷食類食品經(jīng)營資質(zhì)售賣涼菜被罰款，并沖上熱搜。其中，包河區(qū)王良才酸菜魚望湖城店因無資質(zhì)在外賣平臺上售賣涼拌黃瓜，被處以5000元罰款；廬陽區(qū)又馳餐飲店也因在網(wǎng)上銷售涼拌黃瓜被罰款5000元。在合肥之外，也有餐飲店老板反映，稱自己在店內(nèi)“拍黃瓜”做涼菜被市場監(jiān)管部門處罰5000元。

此外，在池州網(wǎng)站論壇上也有餐飲店網(wǎng)友反映，稱其在店內(nèi)“拍黃瓜”做涼菜被市場監(jiān)管部門處罰5000元?！拔以诰湃A山山下開了一家小飯店，一間門面太小，沒辦法做起了外賣，誰知道開業(yè)一個多月就被舉報(bào)‘拍黃瓜’?！?/span>

根據(jù)飯店管理人員稱，該店因此事被舉報(bào)后被青陽市場監(jiān)督局處以警告，但此后舉報(bào)人繼續(xù)向池州市場監(jiān)督局舉報(bào)，最終青陽縣市場監(jiān)督局依法對該飯店處以罰款5000元。

“拍黃瓜”的官方解疑釋法

針對“拍黃瓜”等涼菜這類超范圍經(jīng)營如何處罰的問題，早在2021年6月，國家市場監(jiān)管總局就曾在官方網(wǎng)站公眾留言中有回答過相關(guān)提問。有餐飲從業(yè)人員提問留言，“本人開了一家餐飲店，已經(jīng)取得食品經(jīng)營許可證，但是經(jīng)營范圍沒有冷食類食品制售，但是在銷售‘拍黃瓜’涼菜”。就在詢問這種行為會被以何種處罰。

國家市場監(jiān)管總局執(zhí)法稽查局回應(yīng)稱，“根據(jù)《餐飲服務(wù)食品安全操作規(guī)范》的有關(guān)規(guī)定，‘下列加工制作既可在專間也可在專用操作區(qū)內(nèi)進(jìn)行：a)備餐，b)現(xiàn)榨果蔬汁、果蔬拼盤等的加工制作，c)僅加工制作植物性冷食類食品（不含非發(fā)酵豆制品）；對預(yù)包裝食品進(jìn)行拆封、裝盤、調(diào)味等簡單加工制作后即供應(yīng)的；調(diào)制供消費(fèi)者直接食用的調(diào)味料。’也就是說從安全性角度，僅加工制作植物類冷食類食品無需專間，可以在潔凈的專用操作區(qū)內(nèi)進(jìn)行。

按照《中華人民共和國行政處罰法》有關(guān)規(guī)定：‘違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時改正的，可以不予行政處罰’。與此同時，‘對當(dāng)事人的違法行為依法不予行政處罰的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人進(jìn)行教育。’”

職業(yè)打假盯上了“拍黃瓜”

在安徽池州的案例中，多名舉報(bào)人均未被認(rèn)定為為職業(yè)打假人，但在山東濰坊安丘市的一個案例中，就發(fā)生過一名“消費(fèi)者”一天下單外賣16次，第二天便舉報(bào)這16家商戶未取得經(jīng)營冷食類食品許可、超范圍違法經(jīng)營冷食類食品，從而通過投訴或舉報(bào)路徑獲取賠償或獎勵。具體來看，根據(jù)2021年12月發(fā)布的一份安丘市人民政府駁回行政復(fù)議申請決定書，于某某住址位于山東省濱州市。

根據(jù)官方公開的信息顯示，該職業(yè)打假人2021年7月12日通過某APP訂購了16家商戶的不同產(chǎn)品至兩家酒店，但其本人并未入住這兩家，且沒有際消費(fèi)這16家所訂購的外賣產(chǎn)品，并于第2日通過郵箱向該地市場監(jiān)督管理局舉報(bào)涉案16家商戶未取得經(jīng)營冷食類食品許可、超范圍違法經(jīng)營冷食類食品事宜，并要求按《食品藥品違法行為舉報(bào)獎勵實(shí)施辦法》獲得獎勵。

實(shí)事求是，柔性執(zhí)法

該地市場監(jiān)督管理局在處理該案時，認(rèn)為涉案16家商戶違法行為輕微并及時改正且未造成危害后果，作出不予立案的決定，但該職業(yè)打假人不服被處理結(jié)果告知書，并提起行政復(fù)議，隨后行政復(fù)議機(jī)構(gòu)駁回了其行政復(fù)議的申請。

事后監(jiān)管部門表示：“涉事單位的違法行為明顯輕微，銷售價格均在20元左右，我局在調(diào)查過程中其主動下架產(chǎn)品，責(zé)令改正和主動改正均為及時改正。如果按《食品安全法》處以5萬元的處罰，明顯與過罰相當(dāng)?shù)牧⒎ň癫环?，處罰過重，加重其生活困難。”

硬件缺失，意識淡薄

近期因無證制售拍黃瓜被罰之所以爆火，并不是罰款金額多少，而是為什么許多餐館被罰，且絕大多數(shù)消費(fèi)者覺得這是“非法執(zhí)法行為”。

這里就要說到，為何我國法律要規(guī)定食品經(jīng)營必須要獲得行政許可。這是因?yàn)槔涫愁愂称吠ǔＶ傅氖菬o需再加熱，在常溫或者低溫狀態(tài)下即可食用的食品，含熟食鹵味、生食瓜果蔬菜、腌菜等。這類食品非常容易滋生細(xì)菌等微生物或蟲卵，一旦被人食用這樣的食品就有極大概率出現(xiàn)食物中毒或得寄生蟲病。

而熱食經(jīng)過蒸煮炒炸等加熱工序，基本上可以殺滅微生物或蟲卵，食品安全風(fēng)險(xiǎn)相對較低。因此，我國食品安全法要求熱食、冷食必須分開制作，并對冷食類制售作出要有獨(dú)立的制作“專間”的要求和規(guī)定（一般面積不少于5平方米，具備二次更衣洗手消毒的設(shè)施、空氣消毒設(shè)備等）。

但是，這樣一個符合規(guī)定的“專間”不僅需要不少投入，而現(xiàn)實(shí)中很多小型餐飲店或拿不出這筆錢或不愿意下本錢，幾乎都沒有設(shè)置此類“專間”。在缺乏這個必須條件下，很多餐飲經(jīng)營者根本就無法獲得冷食類食品制售的資質(zhì)，一旦私下制售冷食，即可判為違法行為。

尤其需要注意的是，如果餐飲店在無行政許可的情況下通過網(wǎng)絡(luò)外賣平臺銷售冷食類食品，則不適用“柔性”處理原則，因?yàn)橥赓u銷售冷食類食品多了運(yùn)輸環(huán)節(jié)，這使得食品安全風(fēng)險(xiǎn)大大增加。

按照《網(wǎng)絡(luò)食品安全違法行為查處辦法》的規(guī)定，入網(wǎng)食品生產(chǎn)經(jīng)營者未依法取得食品生產(chǎn)經(jīng)營許可超范圍經(jīng)營食品的，貨值金額不足一萬元的，將面臨5萬元以上10萬元以下的罰款；貨值金額一萬元以上的，可處貨值金額10倍以上20倍以下的罰款。

作者簡介：

Martin.Yu，食品科技工作者、營養(yǎng)師，長期負(fù)責(zé)特殊食品研發(fā)工作，主要方向?yàn)椋?/span>FSMP、益生菌、特膳食品。